Consulta vinculant en relació amb la consideració d’escissió als efectes del règim fiscal de les operacions de reestructuració empresarial.
| Número de consulta |
CV0329-2024 |
| Data d'emissió |
03/12/2024 |
| Normativa |
Decret legislatiu de publicació del text refós de la Llei 17/2017, del 20 d’octubre, de règim fiscal de les operacions de reorganització empresarial i de modificació de la Llei 95/2010, del 29 de desembre, de l’impost sobre societats; de la Llei 5/2014, del 24 d’abril, de l’impost sobre la renda de les persones físiques; de la Llei 21/2014, del 16 d’octubre, de bases de l’ordenament tributari; de la Llei 20/2007, del 18 d’octubre, de societats anònimes i de responsabilitat limitada, i de la Llei 21/2006, del 14 de desembre, de l’impost sobre les plusvàlues en les transmissions patrimonials immobiliàries |
ANTECEDENTS
Consulta vinculant formulada a l’Agència Tributaria, en relació a l’adequació d’una operació d’escissió al previst a la Llei 17/2017, del 20 d’octubre, de règim fiscal de les operacions de reorganització empresarial.
La Sra. A actuant en nom propi i en representació de la societat B (en endavant, la “Societat”), en la qualitat d’ Administradora Única de la mateixa,
DIU que en la representació que ostenta i mitjançant el present escrit, formula consulta vinculant a l’agència tributària d’Andorra, tot en base als següents,
ANTECEDENTS:
La Sra. A i el seu marit (en endavant, els “Socis”) són titulars del cent per cent (100%) de les participacions socials de la societat B, quines dades han estat ressenyades anteriorment, amb una participació del cinquanta per cent (50%) del capital social. Els Socis són conjugues, de nacionalitat andorrana i residents al Principat.
La Societat duu a terme, entre d’altres activitats, la compravenda de terrenys, edificis, pisos i locals comercial, i la promoció immobiliària per compte propi. Addicionalment, la Societat és propietària d’un immoble.
Amb la voluntat de separar el patrimoni empresarial i personal, estan interessats en procedir a l’escissió parcial de la societat B, de tal forma que, per mitjà de la creació d’una nova societat al Principat (en endavant, la “NewCo”), es transmeti a favor d’aquesta la branca d’activitat, consistent actualment en l’Immoble i que, per tant, no forma part de la branca d’activitat de compravenda d’immobles i promoció immobiliària que romandrà a la societat B. A tal efecte, es pretén que la societat B, dugui a terme l’activitat de compravenda i promoció immobiliària que desenvolupa actualment, i l’Immoble sigui aportat a favor de la NewCo, a través d’una operació d’escissió parcial; quedant la NewCo com a propietària de l’Immoble i duent a terme la única activitat de gestió del patrimoni propi.
Està previst que la NewCo estigui participada igualment pels Socis, en la mateixa proporció que ostenten en el capital social de la Societat (50% del capital social cadascun d’ells).
En relació a l’anterior, aquesta part desitja conèixer si l’operació d’escissió mencionada podria acollir-se a règim fiscal aplicable a les operacions de fusió, escissió, aportació no dinerària de branca d’activitat, aportació d’altres actius, bescanvi de valors i devolució d’actius, llevat que es renunciï a aplicar-lo, establert al Decret legislatiu de publicació del text refós de la Llei 17/2017, del 20 d’octubre, de règim fiscal de les operacions de reorganització empresarial i de modificació de la Llei 95/2010, del 29 de desembre, de l’impost sobre societats; de la Llei 5/2014, del 24 d’abril, de l’impost sobre la renda de les persones físiques; de la Llei 21/2014, del 16 d’octubre, de bases de l’ordenament tributari; de la Llei 20/2007, del 18 d’octubre, de societats anònimes i de responsabilitat limitada, i de la Llei 21/2006, del 14 de desembre, de l’impost sobre les plusvàlues en les transmissions patrimonials immobiliàries (en endavant, la “Llei d’operacions de reorganització empresarial” o la “Llei”).
En concret, l’article 2.1 b) de la Llei estableix el següent:
“1. Als efectes d’aquesta Llei, té la consideració d’operació de fusió l’operació per la qual:
a) Una o diverses entitats transfereixen a una altra entitat ja existent la totalitat del seu patrimoni de forma universal, quedant extingides, mitjançant l’atribució als seus socis, atenent a una norma proporcional, de valors representatius del capital social de l’altra entitat i, en el seu cas, d’una compensació en diners que no superi el 10% del valor nominal o, a falta del valor nominal, d’un valor equivalent al nominal dels valors que es dedueixi de la seva comptabilitat.
b) Dues o més entitats transfereixen a una altra entitat de nova creació la totalitat del seu patrimoni de forma universal, quedant extingides, mitjançant l’atribució als seus socis, atenent una norma proporcional, de valors representatius del capital social de la nova entitat i, si escau, d’una compensació en diners que no superi el 10% del valor nominal o, a falta del valor nominal, d’un valor equivalent al nominal dels valors que es dedueixi de la seva comptabilitat.”
Així mateix, l’article 2.2 de la mateixa preveu que:
“2. Als efectes d’aquesta Llei, té la consideració d’operació d’escissió l’operació per la qual:
a) Una entitat transfereix a dos o més entitats de nova creació o ja existents la totalitat del seu patrimoni de forma universal, quedant extingida, mitjançant l’atribució als seus socis, atenent una norma proporcional, de valors representatius del capital social de les entitats beneficiàries de l’escissió i, si escau, d’una compensació en diners que no superi el 10% del valor nominal o, a falta del valor nominal, d’un valor equivalent al nominal dels valors que es dedueixi de la seva comptabilitat.
b) Una entitat transfereix a una o diverses entitats de nova creació o ja existents, sense quedar extingida, una o diverses branques d’activitat, i manté almenys una branca d’activitat a l’entitat transmissora, mitjançant l’atribució als seus socis, atenent una norma proporcional, de valors representatius del capital social de l’entitat o de les entitats beneficiàries de l’escissió i, si escau, d’una compensació en diners que no superi el 10% del valor nominal o, a falta del valor nominal, d’un valor equivalent al nominal dels valors que es dedueixi de la seva comptabilitat.
En cas que existeixin dos o més entitats adquirents, l’atribució als socis de l’entitat que s’escindeix de valors representatius del capital social d’alguna de les entitats adquirents en proporció diferent de la que tenien a l’entitat escindida només serà possible quan els patrimonis rebuts per les entitats adquirents constitueixen branques d’activitat. No obstant això, l’existència de branques d’activitat no serà exigible quan almenys el 75% del capital social de l’entitat escindida pertanyi, directament o indirectament, almenys, a dos socis units per vincles de parentiu, inclòs el cònjuge i la parella en el cas d’unions estables de parella, segons es defineixen a la normativa reguladora de les unions estables de parella, per consanguinitat o adopció en línia descendent, ascendent o col·lateral, fins al quart grau inclusivament i sempre que es donin les dos condicions següents:
- Que, com a mínim, dos dels socis que conjuntament tenen aquesta participació directa o indirecta d’almenys el 75% tinguin individualment una participació directa o indirecta d’almenys el 5% en el capital social de l’entitat escindida.
- Que, com a conseqüència de l’escissió, el control sobre almenys una de les entitats beneficiàries de l’escissió recaigui directament o indirectament sobre una persona o sobre diverses persones unides per vincles de parentiu, inclòs el cònjuge i la parella en el cas d’unions estables de parella, segons es defineixen a la normativa reguladora de les unions estables de parella, per consanguinitat o adopció en línia descendent, ascendent o col·lateral, fins al quart grau inclusivament, diferents de les que posseïen el control de l’entitat escindida. Als efectes d’aquest paràgraf, s’entendrà que es té el control sobre una entitat escindida quan se’n posseeix més de la meitat dels drets de vot.”
QÜESTIÓ PLANTEJADA
En relació amb l’anterior, essent que (a) la Societat s’escindirà parcialment a favor únicament d’una societat, la NewCo, sense quedar extingida (b) que els socis estan units en matrimoni, (c) que ambdós tindran la mateixa participació accionarial en la Societat i la NewCo, i que (d) l’actiu que es transmetrà en virtut de l’operació d’escissió és un bé immoble ubicat al Principat, i atenent així mateix a tot el mencionat al llarg del present escrit, aquesta part formula a l’Agència Tributària d’Andorra, respectuosament, la següent consulta vinculant, a l’empara de l’article 65 d ela Llei 21/2014, del 16 d’octubre, de bases de l’ordenament tributari, en relació al previst al Decret legislatiu de publicació del text refós de la Llei 17/2017, del 20 d’octubre, de règim fiscal de les operacions de reorganització empresarial i de modificació de la Llei 95/2010, del 29 de desembre, de l’impost sobre societats; de la Llei 5/2014, del 24 d’abril, de l’impost sobre la renda de les persones físiques; de la Llei 21/2014, del 16 d’octubre, de bases de l’ordenament tributari; de la Llei 20/2007, del 18 d’octubre, de societats anònimes i de responsabilitat limitada, i de la Llei 21/2006, del 14 de desembre, de l’impost sobre les plusvàlues en les transmissions patrimonials immobiliàries.
Confirmació de si l’operació d’escissió parcial exposada al llarg del present escrit, està subjecta al règim fiscal previst a la Llei d’operacions de reorganització empresarial.
A l’ensems, es fa constar que en el moment de presentar el present escrit no s’ha tramitat un procediment o recurs administratiu relacionat amb el règim, la classificació o la qualificació tributària que es planteja en la consulta.
Resposta
Amb referència a la vostra qüestió sobre la possibilitat d’aplicar el règim fiscal de les operacions de reorganització empresarial, sota la consideració d’escissió, la Llei 17/2017, del 20 d’octubre, de règim fiscal de les operacions de reorganització empresarial, a l’article 1, preveu la finalitat i l’àmbit d’aplicació de la norma:
“Article 1. Finalitat i àmbit d’aplicació
1. Aquesta Llei estableix el règim fiscal aplicable a les operacions de fusió, escissió, aportació no dinerària de branca d’activitat, aportació no dinerària d’altres actius, bescanvis de valors i devolució d’actius, llevat que es renunciï a aplicar-lo, en la forma prevista en la mateixa Llei.
2. Les disposicions de la Llei seran aplicables, amb els requisits i condicions previstos en la mateixa Llei, a les operacions referides a l’apartat anterior, quan les duguin a terme entitats residents al Principat d’Andorra o quan hi intervinguin persones físiques o entitats residents al Principat d’Andorra o no residents en els supòsits previstos en aquesta Llei.”
A més, la normativa esmentada, a l’article 2, estableix les definicions de les operacions que es poden acollir al règim fiscal de les operacions de reorganització empresarial. Concretament, en relació amb la consideració d’escissió i branca d’activitat, els apartats 2.b i 7 disposen el següent:
“
Article 2. Definicions
[...]
2. Als efectes d’aquesta Llei, té la consideració d’operació d’escissió l’operació per la qual:
[...]
b) Una entitat transfereix a una o diverses entitats de nova creació o ja existents, sense quedar extingida, una o diverses branques d’activitat, i manté almenys una branca d’activitat a l’entitat transmissora, mitjançant l’atribució als seus socis, atenent una norma proporcional, de valors representatius del capital social de l’entitat o de les entitats beneficiàries de l’escissió i, si escau, d’una compensació en diners que no superi el 10% del valor nominal o, a falta del valor nominal, d’un valor equivalent al nominal dels valors que es dedueixi de la seva comptabilitat.
En cas que existeixin dos o més entitats adquirents, l’atribució als socis de l’entitat que s’escindeix de valors representatius del capital social d’alguna de les entitats adquirents en proporció diferent de la que tenien a l’entitat escindida només serà possible quan els patrimonis rebuts per les entitats adquirents constitueixin branques d’activitat. No obstant això, l’existència de branques d’activitat no serà exigible quan almenys el 75% del capital social de l’entitat escindida pertanyi, directament o indirectament, almenys, a dos socis units per vincles de parentiu, inclòs el cònjuge i la parella en el cas d’unions estables de parella, segons es defineixen a la normativa reguladora de les unions estables de parella, per consanguinitat o adopció en línia descendent, ascendent o col·lateral, fins al quart grau inclusivament i sempre que es donin les dos condicions següents:
- Que, com a mínim, dos dels socis que conjuntament tenen aquesta participació directa o indirecta d’almenys el 75% tinguin individualment una participació directa o indirecta d’almenys el 5% en el capital social de l’entitat escindida.
- Que, com a conseqüència de l’escissió, el control sobre almenys una de les entitats beneficiàries de l’escissió recaigui directament o indirectament sobre una persona o sobre diverses persones unides per vincles de parentiu, inclòs el cònjuge i la parella en el cas d’unions estables de parella, segons es defineixen a la normativa reguladora de les unions estables de parella, per consanguinitat o adopció en línia descendent, ascendent o col·lateral, fins al quart grau inclusivament, diferents de les que posseïen el control de l’entitat escindida. Als efectes d’aquest paràgraf, s’entendrà que es té el control sobre una entitat quan se’n posseeix més de la meitat dels drets de vot.
[...]
3. Als efectes d’aquesta Llei, tindrà la consideració de branca d’activitat el conjunt d’elements d’actiu i passiu d’una divisió d’una entitat que constitueixen, des del punt de vista de l’organització, una explotació autònoma, és a dir, un conjunt capaç de funcionar pels seus propis mitjans.”
D’acord amb aquests preceptes, únicament tindran la consideració d’escissió a efectes del règim fiscal de reorganització empresarial les operacions en què el patrimoni segregat constitueixi una explotació autònoma. Tanmateix, no serà obligatòria l’existència de branques d’activitat en el cas que existeixin dos o més entitats adquirents i es compleixin una sèrie de condicions relacionades amb la participació de la societat escindida i el control de les entitats beneficiàries. En relació amb aquests requisits, de la informació proporcionada se’n desprèn que la societat que transferirà l’immoble està íntegrament participada en la mateixa proporció per dos persones unides per vincle matrimonial i que hi haurà una única societat adquirent participada per les mateixes persones i en la mateixa proporció. Per tant, en el cas en qüestió no es compleixen els requisits que eximeixen de l’obligació de branca d’activitat.
Altrament, sobre la consideració de branca d’activitat, segons les dades aportades l’element objecte de transmissió és un únic immoble i no s’argumenta que aquest immoble per si mateix sigui una explotació autònoma, amb mitjans materials i humans específics i un organigrama funcional determinat. En conseqüència, l’operació mencionada no tindrà la consideració d’escissió a l’efecte de l’aplicació del règim fiscal de reorganització empresarial.